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疫情下，如何合法解除劳动合同

更新时间 2020-03-27 15:48:58 播放量 15,905 总时长 07:36

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大家好，这里是三茅会员HR知识充电站，我是你们的主讲人。

本期分享的主题是“疫情下，如何合法解除劳动合同”。我们将详细讲解相关法律法规，希望对企业和HR有所帮助。

本节内容选自三茅专栏作家汪正楼律师。

本次新冠肺炎对劳动用工影响极大，部分行业企业面临较大的生产经营压力，劳动者面临待岗、失业、收入减少等风险，劳动关系不稳定性增加，劳动关系矛盾逐步凸显。中央、各地各部门出台了很多政策稳定劳动关系，总的政策导向是引导企业与职工共担责任共渡难关。

那么，因为疫情影响是否就不能解除劳动合同呢？我们认为在符合法律规定的情形下是可以解除的。

《劳动合同法》第三十九条（过失性解除）、第四十条（非过失性解除）以及第四十一条（经济性裁员）规定了用人单位解除劳动合同的情形。

需要注意的是，因疫情影响解除劳动合同也要符合法律规定的情形，而不能直接将疫情影响作为解除劳动合同的情形。

下面就来详细讨论与疫情有关的五种情形。

第一种情形，受疫情影响试用期不能正常提供劳动

比如，企业与某员工约定了一个月的试用期，正好遇到疫情，这名员工是新冠肺炎患者或者疑似病人、又或是密切接触者。那么在他隔离治疗期间或者医学观察期间以及因政府实施隔离措施或采取其他紧急措施导致不能提供正常劳动，治疗隔离的时间超过了一个月，这种情形能否以时间超过试用期期限，不符合录用条件而解除劳动合同呢？

我们认为不仅不能解除，还要视为出勤发放工资。

那么，是否可以认为时间超过一个月了就默认为符合录用条件转正了呢？也不是。

因为疫情的影响劳动合同不能正常履行，可以适用劳动合同中止，治疗隔离的时间可以从试用期期限中扣除。

另外，如果是其他客观情况，例如企业延迟复工、交通中断、按要求自行隔离等不能复工的时间也可以适用劳动合同中止，从试用期期限中扣除。

接着说第二种情形，企业复工后以疫情为借口不来上班：

比如2月9日后，企业经过批准达到复工条件，也为员工提供了符合要求的预防措施，此时员工因为自身主观上害怕被传染等原因不愿意来上班，此时可否以无故旷工，严重违反规章制度解除劳动合同呢？

我们认为可以。

人社部发〔2020〕8号文件中也提出“对符合规定的复工企业，要指导企业提供必要的防疫保护和劳动保护措施，积极动员职工返岗。对不愿复工的职工，要指导企业工会及时宣讲疫情防控政策要求和企业复工的重要性，主动劝导职工及时返岗。对经劝导无效或以其他非正当理由拒绝返岗的，指导企业依法予以处理。”

这里的依法处理，当然包括依法解除劳动合同。

继续来说第三种情形，涉及或者参与了与疫情有关的刑事案件：

在防控期间已经发生过很多与疫情有关的刑事案件，涉及罪名较多的有以危险方法危害公共安全罪、妨害传染病防治罪、妨害公务罪等，部分案件已经判决。

当劳动者被依法追究刑事责任时，用人单位可以直接以此解除劳动合同。但要注意，涉嫌刑事犯罪正处在侦查、审查起诉阶段的，只能暂时停止履行劳动合同，要等最终被判有罪后才能解除劳动合同。还要注意，如果是被行政处罚的，不能解除劳动合同。

第四种情形是，受疫情影响，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行：

全国人大常委会法工委2月10日表示，对于因疫情防控不能履行合同的当事人来说，属于不能预见、不能避免、不能克服的不可抗力。

虽然该表示是针对合同法领域的，但不可抗力属于情势变更原则的一种情形，客观情况发生重大变化解除劳动合同是情势变更原则在劳动法领域的具体应用。

从主观上来说，客观情况发生变化是当事人在订立劳动合同时不能预见，而且双方都没有过错。这些变化是当事人不可控制的，例如疫情的发生是用人单位和劳动者都不能控制的，公司因为疫情导致双方不能继续履行劳动合同，可以认为是客观情况发生重大变化。

好，我们来谈谈与疫情有关系的最后一种情形，因疫情影响企业生产经营发生严重困难需要裁员。

很多企业关心的，受疫情影响生产经营发生了严重困难可以裁员吗？

人社部发〔2020〕8号文件中明确了，针对在采取相应措施后仍需要裁员的企业，要指导企业制定裁员方案，依法履行相关程序，妥善处理劳动关系，维护企业正常生产经营秩序。

这就说明是可以进行裁员的，但要注意满足以下几点：

首先，裁员的前提是因疫情影响生产经营发生了严重困难；
第二点，裁减人员达到二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上；
第三点，需要提前三十日向工会或者全体职工说明情况；
第四点，需要听取工会或者职工的意见；
最后，裁减人员方案应向劳动行政部门报告。

在进行经济性裁员时要特别注意按照流程进行，要注意不得裁减的人员，裁减人员较多或有可能发生影响社会稳定的情况时要多与行政部门沟通，接受行政部门的指导，并听取专业人士的意见。

综上所述，因疫情影响我们提倡不解除劳动合同，如确实有必要解除的，要在程序与证据上做到更加全面细致，要做到合法解除，避免违法解除。

好了，本期的内容就到这里，我们下期再见~

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