【案例讨论】未毕业学生受不受劳动法保护

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  稻草111 2014-05-27 16:02 回复 赞(0) 37楼

  我们公司最近有两个实习生，没有签就业协议，就是联系到企业实习，也都是口头约定的实习工资，比如60元一天，按出勤天数核算工资， 实习的时候就签了一个实习协议，但是协议内没有具体明确工资核算标准，正式上班也没有买商业保险，是不是有很大风险啊， 实习生的风险如何规避，求解。
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  无需白夜 2015-06-29 16:54 回复 赞(0) 49楼

  如果签订三方，那么在辞退时又存在相当的麻烦。像该单位明显想用便宜的临时工的行为，单位估计没签订三方协议的，用工身份应该可以争取到劳动者吧
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  Gitina 2014-07-15 23:06 回复 赞(0) 48楼

  小张的要求不能得到仲裁的支持，因为小张还未毕业，只能是按照实习生处理，而且实习生是可以不用签订劳动合同的，只需要签订三方协议就可以了。所以不存在双倍工资。
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  桃桃617 2014-07-15 09:13 回复 赞(0) 47楼

  合同签订问题：小张虽然到2014年7月份才毕业，但他上一学历（高中）就早已毕业，如果小张主张按照高中毕业来维护自己的劳动者的身份，仲裁可能会认定他劳动者的身份，所以未签订劳动合同而获得双倍工资的要求可能会被仲裁支持。所以对本案中，单位在录用顶岗实习的大学生时，应该签订《高校毕业生就业协议》一式四份的那种（有公司联、学校联、个人联、当地主管部门联），单位同时可以和毕业生再签订额外的实习期协议。明确他的用工身份：实习生而不是劳动者。

  工资问题：实习生的待遇各地规定的可能不一样，就江苏而言，根据最新的《江苏省劳动合同劳动合同条例》企业应当按照约定的标准直接向顶岗实习学生支付实习报酬，且不得低于当地最低工资标准。企业、学校不得克扣或者拖欠顶岗实习学生的实习报酬。所以单位按低于最低工资标准支付工资肯定是不合法律规定的。

  关于缴纳社保问题：这个问题仍然是小张身份的确定问题，如果仲裁裁定是实习生是不用缴纳社保的，但如果是劳动者的话，肯定是要缴纳社保的。

  所以本案的关键是小张身份的确定，经济补偿金、双倍工资、社保缴纳、同岗同酬，小张主张的这些权力，就看本案中的人力资源部做足了功课没有，如果都是口头协议，没有书面支持，那么小张得到仲裁支持的可能性比较大。
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  心平如镜 2014-07-15 08:51 回复 赞(0) 46楼

  小张的诉求应该得到支持。因为小张已成年，如果签订了实习协议或岗前培训协议才可以不予认定劳动合同关系。
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  君子之交淡如水 2014-07-15 08:31 回复 赞(1) 45楼

  该学生和公司属于一种劳务关系  不能获得劳动仲裁支持  如何受了工伤  公司还是有些责任

  劳务关系(Service Relations)，是指提供劳务的一方为需要的一方以劳动形式 提供劳动活动，而需要方支付约定的报酬的社会关系。劳务关系由《中华人民共和国民法通则》和《中华人民共和国合同法》进行规范和调整,建立和存在劳务关系的当事人之间是否签订书面劳务合同,由当事人双方协商确定。

  　　劳务关系是由两个或两个以上的平等主体，通过劳务合同建立的一种民事权利义务关系。该合同可以是书面形式，也可以是口头形式和其它形式。其适用的法律主要是《中华人民共和国合同法》。劳务关系、劳务合同是一种顾名思义的通俗称呼，在《合同法》中是没有这类名词的。属于承包劳务情形的劳务合同，似可归属法定的“承揽合同”，属于劳务人员输出情形的劳务合同，似可归属法定的“租赁合同”。劳务合同与劳动合同不同，没有固定的格式，必备的条款。其内容可依照《合同法》第12条规定，由当事人根据具体情况自主随机选择条款，具体约定。

  
  

        雇佣关系中，雇工所付出的主要是劳动力，当然也包含一定的技术成果，但通常其技术含量比较低，其报酬成分也比较单一，仅仅包括劳动力的价值。雇主享有雇工劳动的一切成果，这种成果不是雇主付酬的直接对象。

  　　劳务关系中劳动者只提供单纯的体力劳动，没有技术含量的成分，所获报酬也仅是劳动力的价值。

  
  

  雇佣关系中，依现代民法原则，雇主对雇员的损害承担无过错责任，只要雇员在进行受雇工作中因工伤事故而遭受损害，雇主就应赔偿，而不存在免责事由。

  　　而劳务关系中，由于双方当事人在损害的发生上均无过错，故适用公平原则，即由受益人在受益范围内对受损害方的经济损失作适当补偿

  
  

  
  
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  z1orz 2014-07-08 12:01 回复 赞(0) 44楼

  其实这个案例的法律支持本身就是一条在法律界很有争议的条款：劳动部《关于贯彻执行劳动法若干问题的意见》第12条：在校生利用业余时间勤工助学，不视为就业，未建立劳动关系，可以不签订劳动合同。

  如果小张只是大一、大二、大三，那么没有任何争议，他不是就业。但是小张是应届生，于是争议就来了：应届生是在校生没错，可他们出来找工作到底算不算“利用业余时间勤工助学”？事实上，这一点争议很大，恐怕很多仲裁的庭长都很难把握，因为只是照搬法律条款的话，在某些情况下，应届生会很吃亏。就我以前关注过的好几个类似案例来看，一般情况下如果企业合理、合法并且证据充分，按实习算没有任何问题，但是如果企业违法、证据不足或者签订了合同，那么仲裁很可能会做出倾向于应届生的判罚。

  这个案例中，仲裁很可能会支持第一点，其他的就很难说了。

  另外，三方协议只是一个毕业后的就业意向，不是实习协议

  关于这条法规的争议，可以百度“江苏省海门市在校大学生劳动合同纠纷案件”，当时很出名的一个案件，http://news.sina.com.cn/c/2008-05-07/173315495098.shtml这是新闻链接
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  Burning007 2014-07-08 11:22 回复 赞(0) 43楼

  因不是三方签订的就业协议，小张已满16周岁，故小张与公司的事实劳动关系极大可能会被确定。根据小张的仲裁诉求，关于工资补发标准需要小张和单位举证证明，不能单方认定补发标准。如果事实劳动关系构成，第二、第三项诉求应予支持。第四项诉求需要单位举证解除事实及理由，如确定违法解除劳动合同为本案事实，双倍赔偿金用工方在所难免了。
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  小海1 2014-07-08 10:46 回复 赞(0) 42楼

  部分支持，例如工资！
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  YvonneW 2014-06-26 10:25 回复 赞(0) 41楼

  部分支持：

  1、小张尚未毕业，不是独立劳动者，不能签订劳动合同；

  2、入职后，应签订就业协议，缴纳应届生补充险（商业险），工资双方协商；

  3、综上，可争取签订就业协议，补充缴纳商业险。
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  yanina晓晓 2014-06-24 10:58 回复 赞(0) 40楼

  1、不能 ，因为他未毕业 属于实习生 而且那个也不是工资 是实习补贴

  支付双倍工资 不能；公司可以不为其缴纳社保  公司不补社保

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