《女职工劳动保护特别规定》第七条规定:“女职工生育享受98天产假。” 法律之所以要作出这样的规定,是为了保障怀孕生育的女职工有足够的时间来恢复身体健康,毕竟,人的身体健康权才是第一位的。因此。产假本身并不以是否符合计划生育政策为前提条件,产假与生育的次数无关,只要女职工有怀孕生育的事实存在,不论其是符合计划生育政策还是违反计划生育政策,单位都应当无条件地给予女职工足够的产假时间,确保女职工能顺利恢复身体健康。单位不能拒绝女职工的休产假申请。
因此,该女职工,既不属于休病假,也不属于休事假,应休产假。关于待遇,目前的司法实践倾向性的意见是认为:违反计划生育政策的女职工,不享受生育保险待遇,即:生育医疗费用自理,无产假工资或生育津贴。
鉴于该女职工在休产假期间,仍与公司存在着劳动关系,如单位不承担员工的社保,则该做法是违反了社会保险法的强制性规定的,如此操作,一旦女职工以公司未依法缴纳社会保险费用为由主张被迫解除劳动合同并要求支付经济补偿金的,则公司存在着法律上败诉的风险。
故如想降低成本,个人建议:1、依法制定的规章制度或劳动合同中明确规(约)定:违反计划生育政策属于严重违反公司规章的行为。一旦女职工违反计划生育政策的,则公司可以女职工严重违反公司规章制度为由予以辞退,这在不少地区还是可以获得司法支持的。2、跟女职工协商,签订《劳动合同中止协议书》,约定:产假期间,双方中止劳动合同的履行,互不承担劳动用工的义务。如此一来,不缴纳社会保险,也有合同可以支持了。
另外,我在2011年的时候曾写过篇文章《如何处理违反计划生育政策的女职工》,笔名:安安的爸爸,文章里面会更具体的阐述了违反计划生育的一些法律问题,你也可以百度一下该文。