每周劳动法丨高管未签竞业限制协议，是否承担竞业限制义务？

作者企业治理与合规 2020-04-16 14:22 1248

【案情简介】

项某系上海A公司技术总监，同时担任公司副总经理，双方未签订竞业限制协议。2017年6月项某离职，A公司后经了解得知，项某离职后设立了同类公司并在该公司任职，遂要求项某承担违反竞业义务的责任，双方发生争议。

【法院观点】

A公司与项某并无竞业限制约定，故项某离职后无需承担竞业限制义务，亦不存在违反竞业义务的情形，故对于A公司要求项某承担违反竞业义务责任的请求，不予支持。

【我们的建议】

高管竞业行为往往给公司造成极大的损失，因此对于高管的竞业限制约束，与普通员工相比存在一定区别：

1.“高管”的范围

高管，即高级管理人员，其范围由公司章程规定；如果章程未规定的，则高管指公司总经理、副总经理、财务负责人，上市公司董事会秘书。

2.高管在职期间的法定竞业禁止义务

根据公司法规定，董事和高管对公司负有忠实勤勉义务，未经股东会同意，不得利用职务便利为自己或他人谋取属于公司的商业机会，不得自营或为他人经营与所任职公司同类的业务，这是高管法定的竞业禁止义务。因此，如董事和高管存在竞业行为的，即使没有约定，公司也可以根据公司法规定追究其责任：违法所得归公司所有，同时可免除其董事和高管职务。

需要提醒的是，免职并不意味着劳动关系的解除，公司可以因高管竞业免除其职务，但并不意味着可以直接解除劳动合同，能否解除劳动合同取决于公司规章制度及劳动合同规定：如将在职期间的竞业行为规定为严重违纪的，则可以解除劳动合同。

3.高管离职后的约定竞业限制义务

高管离职后不再具有“高级管理人员”身份，公司法规定的竞业禁止义务也没有适用余地。因此，高管离职后是否需承担竞业限制义务，取决于双方有无关于竞业限制的约定：在双方有约定的情况下，高管离职后需履行约定的竞业限制义务，如实施竞业行为的，公司有权根据竞业限制协议约定追究其违约责任。

【实际操作建议】

高管通常掌握公司大量机密信息，实践中很多公司认为如果高管泄密，公司可以追究其侵犯商业秘密责任，但该种情况下，公司承担较重的举证责任且整个维权过程极为复杂，相对而言，如有竞业限制约定，追究高管违反竞业限制义务的违约责任，是更为直接、简单的维权方式。因此，人力资源管理中我们建议：

1.与高管签订完备的竞业限制协议。列明竞业行为的类型，明确约定高管在职期间及离职后的竞业限制义务：在职期间的竞业限制义务明确不需要支付补偿金；离职后的竞业限制义务明确需履行竞业限制义务的期间（最长不得超过劳动合同解除/终止之日起2年）、补偿金标准及实施竞业行为的违约责任；

2.在规章制度中明确，在职期间有竞业行为的，属于严重违纪，公司可单方解除劳动合同；

3.在公司章程中将技术总监、研发总监、销售总监等掌握较多公司机密信息的职位列入“高级管理人员”范畴，以便法定竞业禁止义务扩展适用于该等人员。

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